私募基金投保提示及違法違規(guī)案例
瀏覽次數(shù)：|發(fā)布時間：2022-05-30
私募基金屬于高度專業(yè)化的行業(yè)，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，社會財富的增加，人們對于理財?shù)男枨笕找娓邼q，私募基金漸漸走進(jìn)了投資者的視野，但是，由于當(dāng)前私募基金行業(yè)魚龍混雜，偽私募、類私募、亂私募現(xiàn)象依然存在，需要投資者擦亮眼睛，謹(jǐn)慎投資。為加強投資者教育，提升投資者關(guān)于私募基金的了解，掌握偽私募、類私募、亂私募的違規(guī)套路，我局根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》，并結(jié)合監(jiān)管實際，向投資者發(fā)布私募基金投保提示以及違法違規(guī)案例，相關(guān)案例中，既包含私募基金違規(guī)案例，也包含私募基金涉嫌非法集資案例（已做標(biāo)識），供廣大投資者學(xué)習(xí)。
一、投保提示
（一）不得濫用基金字樣
1.法條規(guī)定。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第三條：“未經(jīng)登記，任何單位或者個人不得使用“基金”或者“基金管理”字樣或者近似名稱進(jìn)行私募基金業(yè)務(wù)活動，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在名稱中標(biāo)明“私募基金”“私募基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資”字樣，并在經(jīng)營范圍中標(biāo)明“私募投資基金管理”“私募證券投資基金管理”“私募股權(quán)投資基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資基金管理”等體現(xiàn)受托管理私募基金特點的字樣。”
（二）不得違規(guī)投資或投向國家禁止或限制的項目
1.法條規(guī)定。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第八條：“私募基金管理人不得直接或者間接將私募基金財產(chǎn)用于下列投資活動：
（一） 借（存）貸、擔(dān)保、明股實債等非私募基金投資活動，但是私募基金以股權(quán)投資為目的，按照合同約定為被投企業(yè)提供1年期限以內(nèi)借款、擔(dān)保除外；
（二） 投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當(dāng)資產(chǎn)等類信貸資產(chǎn)、股權(quán)或其收（受）益權(quán)；
（三） 從事承擔(dān)無限責(zé)任的投資；
（四） 法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會禁止的其他投資活動。
私募基金有前款第（一）項規(guī)定行為的，借款或者擔(dān)保到期日不得晚于股權(quán)投資退出日，且借款或者擔(dān)保余額不得超過該私募基金實繳金額的20%；中國證監(jiān)會另有規(guī)定的除外。”
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第十條規(guī)定：“私募基金管理人管理的私募基金不得直接或者間接投資于國家禁止或者限制投資的項目，不符合國家產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)境保護(hù)政策、土地管理政策的項目，但證券市場投資除外。”
2.投保提示。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第八條和第十條旨在引導(dǎo)私募基金回歸證券投資、股權(quán)投資，重申投資活動“利益共享、風(fēng)險共擔(dān)”的本質(zhì)。嚴(yán)禁使用基金財產(chǎn)從事借（存）貸、擔(dān)保、明股實債等非私募基金投資活動，嚴(yán)禁投向類信貸資產(chǎn)或其收（受）益權(quán)，不得從事承擔(dān)無限責(zé)任的投資，不得從事國家禁止投資、限制投資以及不符合國家產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)保政策、土地管理政策的項目等。同時，遵從商業(yè)慣例，允許私募基金以股權(quán)投資為目的，為被投企業(yè)提供短期借款、擔(dān)保，借款或者擔(dān)保余額不得超過該私募基金實繳金額的 20%。
（三）不得開展沖突或無關(guān)業(yè)務(wù)
1.法條規(guī)定。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第四條：“私募基金管理人不得直接或者間接從事民間借貸、擔(dān)保、保理、典當(dāng)、融資租賃、網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介、眾籌、場外配資等任何與私募基金管理相沖突或者無關(guān)的業(yè)務(wù)，中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱中國證監(jiān)會）另有規(guī)定的除外。”
2.投保提示。
私募基金屬于高度專業(yè)化的行業(yè)，該行業(yè)不設(shè)行政審批，只需在基金業(yè)協(xié)會登記后即可展業(yè)，部分持牌金融機構(gòu)（如保理、典當(dāng)、融資租賃等）通過直接或間接設(shè)立私募基金管理人擴展自身業(yè)務(wù)，私募基金業(yè)務(wù)與其持牌業(yè)務(wù)存在沖突，易出現(xiàn)資產(chǎn)混同甚至發(fā)生基金資產(chǎn)挪用的情況；對于非牌照機構(gòu)（如場外配資、眾籌等機構(gòu)），私募基金業(yè)務(wù)雖與其開展的業(yè)務(wù)無關(guān)，但這些機構(gòu)將已在基金業(yè)協(xié)會登記作為噱頭，利用投資者為其開展其非法配資或者眾籌進(jìn)行歪曲宣傳，獲得投資者信任。目前基金業(yè)協(xié)會對開展此類業(yè)務(wù)的機構(gòu)申請登記管理人把控較嚴(yán)格，投資者遇到此類打著私募旗號開展其他金融業(yè)務(wù)的機構(gòu)請一定擦亮眼睛，核實其是否屬于登記的私募基金管理人。
1.相關(guān)法條。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第五條規(guī)定：“私募基金管理人的出資人不得有代持、循環(huán)出資、交叉出資、層級過多、結(jié)構(gòu)復(fù)雜等情形，不得隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系或者將關(guān)聯(lián)關(guān)系非關(guān)聯(lián)化。”
2.相關(guān)案例。
Y公司系在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人，經(jīng)多層穿透后，該公司實控人為自然人，且旗下公司橫跨金融、影視、地產(chǎn)等多個領(lǐng)域，經(jīng)核查，Y公司發(fā)行的在基金業(yè)協(xié)會備案的私募基金不多且規(guī)模較小，但是與Y公司名稱近似的另一家Z公司卻發(fā)行了大量基金產(chǎn)品，其產(chǎn)品多投向了Y公司實控人旗下產(chǎn)業(yè)，經(jīng)工商查詢，Y公司與Z公司無任何股權(quán)關(guān)聯(lián)。不久后，Z公司發(fā)行的產(chǎn)品集中到期，且發(fā)生了延遲兌付的情況，當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局多次約談Z公司高管，但陪同前來的多是Y公司的相關(guān)負(fù)責(zé)人，具體回答證監(jiān)局問詢并提供相關(guān)材料的依然是Y公司。后經(jīng)了解，Z公司的高管均為Y公司實控人旗下其他公司員工，Z公司實際上是利用其私募基金管理人身份幫助Y公司實控人募集資金。
就Y公司股權(quán)層級過多、結(jié)構(gòu)復(fù)雜的事宜，當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局要求Y公司及時壓縮股權(quán)結(jié)構(gòu)，由原來的多層級變?yōu)橛蓪嵖厝酥苯涌毓桑煌瑫r，就Y、Z公司之間關(guān)聯(lián)關(guān)系非關(guān)聯(lián)化的情況，當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局表示將Y、Z公司按照關(guān)聯(lián)機構(gòu)看待，并要求Y、Z公司提供兩公司間業(yè)務(wù)往來與資金往來的相關(guān)材料以供進(jìn)一步核查。
（二）違規(guī)宣傳募集
1.相關(guān)法條。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第六條：“私募基金管理人、私募基金銷售機構(gòu)及其從業(yè)人員在私募基金募集過程中不得直接或者間接存在下列行為：
（一） 向《私募辦法》規(guī)定的合格投資者之外的單位、個人募集資金或者為投資者提供多人拼湊、資金借貸等滿足合格投資者要求的便利；
（二） 通過報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體，講座、報告會、分析會等方式，布告、傳單、短信、即時通訊工具、博客和電子郵件等載體，向不特定對象宣傳推介，但是通過設(shè)置特定對象確定程序的官網(wǎng)、客戶端等互聯(lián)網(wǎng)媒介向合格投資者進(jìn)行宣傳推介的情形除外；
（三） 口頭、書面或者通過短信、即時通訊工具等方式直接或者間接向投資者承諾保本保收益，包括投資本金不受損失、固定比例損失或者承諾最低收益等情形；
（四） 夸大、片面宣傳私募基金，包括使用安全、保本、零風(fēng)險、收益有保障、高收益、本金無憂等可能導(dǎo)致投資者不能準(zhǔn)確認(rèn)識私募基金風(fēng)險的表述，或者向投資者宣傳預(yù)期收益率、目標(biāo)收益率、基準(zhǔn)收益率等類似表述；
（五） 向投資者宣傳的私募基金投向與私募基金合同約定投向不符；
（六） 宣傳推介材料有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，包括未真實、準(zhǔn)確、完整披露私募基金交易結(jié)構(gòu)、各方主要權(quán)利義務(wù)、收益分配、費用安排、關(guān)聯(lián)交易、委托第三方機構(gòu)以及私募基金管理人的出資人、實際控制人等情況；
（七） 以登記備案、金融機構(gòu)托管、政府出資等名義為增信手段進(jìn)行誤導(dǎo)性宣傳推介；
（八） 委托不具有基金銷售業(yè)務(wù)資格的單位或者個人從事資金募集活動；
（九） 以從事資金募集活動為目的設(shè)立或者變相設(shè)立分支機構(gòu)；
（十） 法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會禁止的其他情形。
私募基金管理人的出資人、實際控制人、關(guān)聯(lián)方不得從事私募基金募集宣傳推介，不得從事或者變相從事前款所列行為。
私募基金募集完畢，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定到基金業(yè)協(xié)會履行備案手續(xù)。私募基金管理人不得管理未備案的私募基金。”
2.相關(guān)案例。
該案例中，私募基金管理人涉嫌非法集資。G公司系在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人，自2018年以來，公司通過其招募的業(yè)務(wù)人員以及在多地設(shè)立的分公司募集資金，其投資者中包含大量非合格投資者，主要通過拼單代持方式滿足私募基金100萬元的投資門檻，在其招募說明書中有關(guān)于“預(yù)期收益”“大股東回購”等暗示保本保收益字樣，其銷售人員甚至在與投資者的微信聊天中明確告知了G公司發(fā)行的私募基金產(chǎn)品收益率，除此之外還強調(diào)“管理人已在基金業(yè)協(xié)會備案，受證監(jiān)會監(jiān)管”“基金由XX券商/銀行托管”等字樣進(jìn)行誤導(dǎo)性宣傳推介。后期，該公司因大量基金產(chǎn)品到期未兌付而案發(fā)，經(jīng)XX證監(jiān)局調(diào)查，該公司通過各種關(guān)聯(lián)公司將所募資金匯集到實控人或?qū)嵖厝丝刂频娜舾摄y行賬戶，其資金流向并未按照募集說明以及基金合同中所約定的進(jìn)行投資，因此，XX證監(jiān)局以涉嫌集資詐騙罪將G公司涉嫌犯罪線索移送公安。
（三）投資者人數(shù)超過規(guī)定數(shù)量
1.相關(guān)法條。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第七條規(guī)定：“私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過《證券投資基金法》《公司法》《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。投資者轉(zhuǎn)讓基金份額的，受讓人應(yīng)當(dāng)為合格投資者且基金份額受讓后投資者人數(shù)應(yīng)當(dāng)符合本條規(guī)定。國務(wù)院金融監(jiān)督管理部門監(jiān)管的機構(gòu)依法發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品、合格境外機構(gòu)投資者、人民幣合格境外機構(gòu)投資者，視為《私募辦法》第十三條規(guī)定的合格投資者，不再穿透核查最終投資者。
任何單位和個人不得通過將私募基金份額或者其收（受）益權(quán)進(jìn)行拆分轉(zhuǎn)讓，或者通過為單一融資項目設(shè)立多只私募基金等方式，以變相突破合格投資者標(biāo)準(zhǔn)或投資者人數(shù)限制。”
2.相關(guān)案例。
某私募基金管理人A先后設(shè)立獨角獸1號、獨角獸2號等兩只合伙型私募基金，分別有47名和35名投資者，先后投向某非上市公司B的股權(quán)。兩只私募基金合計投資者82人，之后由于獨角獸1號中的2名投資者急于退出，因缺乏流動性，A公司遂又額外吸收了10名投資者受讓這2名投資者合計2000萬元的份額。
實踐中存在單個管理人發(fā)行多個結(jié)構(gòu)相同或相似、投資標(biāo)的完全相同的私募基金的情形，從而擴大募集資金規(guī)模。獨角獸1號、獨角獸2號將被合并計算投資者人數(shù)。除此之外，由于獨角獸1號中的2名投資者中途退出，管理人又緊急額外吸收了其他10名投資者受讓了2名投資者的份額，當(dāng)前無論是對于獨角獸1號而言，還是對于該投資標(biāo)的而言，其合計的投資者數(shù)量已超出合伙型私募基金50人上限，構(gòu)成違規(guī)。xx證監(jiān)局依據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十一條及三十八條規(guī)定，對A公司給予警告并處以3萬元罰款，對直接責(zé)任人員給予警告并處以3萬元罰款，對其他責(zé)任人員處以2萬元罰款。
（四）違規(guī)開展私募基金業(yè)務(wù)
1.相關(guān)規(guī)定。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第九條規(guī)定：“私募基金管理人及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務(wù)，不得有下列行為：
（一） 未對不同私募基金單獨管理、單獨建賬、單獨核算，將其固有財產(chǎn)、他人財產(chǎn)混同于私募基金財產(chǎn)，將不同私募基金財產(chǎn)混同運作，或者不公平對待不同私募基金財產(chǎn)；
（二） 使用私募基金管理人及其關(guān)聯(lián)方名義、賬戶代私募基金收付基金財產(chǎn)；
（三） 開展或者參與具有滾動發(fā)行、集合運作、期限錯配、分離定價等特征的資金池業(yè)務(wù)；
（四） 以套取私募基金財產(chǎn)為目的，使用私募基金財產(chǎn)直接或者間接投資于私募基金管理人、控股股東、實際控制人及其實際控制的企業(yè)或項目等自融行為；
（五） 不公平對待同一私募基金的不同投資者，損害投資者合法權(quán)益；
（六） 私募基金收益不與投資項目的資產(chǎn)、收益、風(fēng)險等情況掛鉤，包括不按照投資標(biāo)的實際經(jīng)營業(yè)績或者收益情況向投資者分紅、支付收益等；
（七） 直接或者間接侵占、挪用私募基金財產(chǎn)；
（八） 不按照合同約定進(jìn)行投資運作或者向投資者進(jìn)行信息披露；
（九） 利用私募基金財產(chǎn)或者職務(wù)之便，以向私募基金、私募基金投資標(biāo)的及其關(guān)聯(lián)方收取咨詢費、手續(xù)費、財務(wù)顧問費等名義，為自身或者投資者以外的人牟取非法利益、進(jìn)行利益輸送；
（十） 泄露因職務(wù)便利獲取的未公開信息、利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關(guān)的交易活動；
（十一） 從事內(nèi)幕交易、操縱證券期貨市場及其他不正當(dāng)交易活動；
（十二） 玩忽職守，不按照監(jiān)管規(guī)定或者合同約定履行職責(zé)；
（十三） 法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會禁止的其他行為。
私募基金管理人的出資人和實際控制人，私募基金托管人、私募基金銷售機構(gòu)及其他私募基金服務(wù)機構(gòu)及其出資人、實際控制人，不得有前款所列行為或者為前款行為提供便利。”
2.相關(guān)案例。
D公司是在基金業(yè)協(xié)會登記的私募股權(quán)投資基金管理人，自2018年以來，累計向上千名自然人投資者募資30余億元，在其募集說明書中說明其投向影視、學(xué)?；蛘叨壥袌?，在其前期良好的兌付率下，吸引了大量投資者投資，自2020年新冠疫情以來，公司所投資的項目出現(xiàn)了延遲兌付，某地證監(jiān)局收到大量關(guān)于該公司的舉報，經(jīng)調(diào)查，該公司將其發(fā)行的幾十只私募基金所募資金集中匯入四個固定的銀行賬戶（違反上述第一項），然后按照公司需要將資金從前述銀行賬戶匯入不同的項目或企業(yè)，至此已不是按照募集說明書或基金合同所約定的方式進(jìn)行投資，存在挪用的情況（違反上述第七項），部分資金甚至直接流入了公司實控人所控制的企業(yè)或項目（違反上述第四項），這些企業(yè)或項目會從獲得的資金中以咨詢費的形式返還一部分給D公司（違反上述第九項）。一直以來，某些項目回款后，將按照原路徑返回四個固定賬戶，然后由這四個賬戶平均分配受益，向投資者進(jìn)行分紅，完全不按照所投資的具體項目分紅情況進(jìn)行分配（違反上述第六項），在此期間，公司從未向投資者披露過基金的投資情況（違反上述第八項）。至2019年底新冠疫情爆發(fā)，由于無法按約定進(jìn)行分紅和退出，公司大量聘用銷售人員開展銷售活動，讓新進(jìn)入的投資者受讓已到期投資者的基金份額，存在募新還舊的行為（違反上述第三項），自延期兌付爆發(fā)以來，大量維權(quán)投資者上門維權(quán)，因部分人員存在過激言辭和行為，公司對上述個人降低了兌付率并延遲了兌付時間（違反上述第五項）。
上述行為同時違反了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條第一、二、四、六項以及《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運作管理暫行規(guī)定》第九條有關(guān)規(guī)定，當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局依據(jù)《暫行辦法》第三十八條規(guī)定對該公司對該公司給予警告并處以3萬元罰款，對直接責(zé)任人員給予警告并處以3萬元罰款，對其他責(zé)任人員處以2萬元罰款。
（五）不得從事?lián)p害私募基金財產(chǎn)或者投資者利益的關(guān)聯(lián)交易等投資活動
1.相關(guān)規(guī)定。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第十一條規(guī)定：“私募基金管理人不得從事?lián)p害私募基金財產(chǎn)或者投資者利益的關(guān)聯(lián)交易等投資活動。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)建立健全關(guān)聯(lián)交易管理制度，對關(guān)聯(lián)交易定價方法、交易審批程序等進(jìn)行規(guī)范。使用私募基金財產(chǎn)與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行交易的，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會的規(guī)定和私募基金合同約定，防范利益沖突，投資前應(yīng)當(dāng)取得全體投資者或者投資者認(rèn)可的決策機制決策同意，投資后應(yīng)當(dāng)及時向投資者充分披露信息。”
2.相關(guān)案例。
在案例（四）中，D公司未經(jīng)全體投資者同意，也未經(jīng)任何投資者認(rèn)可的決策機制決策同意，擅自將匯集的資金投向該公司實控人控制的其他企業(yè)或項目，這些企業(yè)或項目從獲得的資金中以咨詢費方式返還給了D公司，此行為損害了投資者的利益。當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局以《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條第六項關(guān)于“不得從事?lián)p害基金財產(chǎn)和投資者利益的投資活動”的規(guī)定對公司采取了責(zé)令改正的行政監(jiān)管措施。
（六）基金未備案
1.相關(guān)規(guī)定。
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第八條規(guī)定：“各類私募基金募集完畢,私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定,辦理基金備案手續(xù),報送以下基本信息:····”
2.相關(guān)案例。
該案例涉及非法集資。P公司系在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人，該公司發(fā)行大量未備案私募基金，其主要運作模式為：提前設(shè)立有限合伙并開立多個銀行賬戶，將這些銀行賬戶作為募資平臺進(jìn)行募資，為掩人耳目，P公司對上述合伙進(jìn)行包裝，以投資證券、影視等項目吸引投資者進(jìn)行投資。經(jīng)查證，所有有限合伙均未在基金業(yè)協(xié)會進(jìn)行備案。目前該公司已因違反《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第八條規(guī)定被XX證監(jiān)局采取行政監(jiān)管措施，同時就其涉嫌非法集資事宜向當(dāng)?shù)毓膊块T進(jìn)行移送。
（七）管理人未按照基金合同約定向投資者進(jìn)行信息披露
1.相關(guān)規(guī)定。
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十四條規(guī)定：“私募基金管理人、私募基金托管人應(yīng)當(dāng)按照合同約定,如實向投資者披露基金投資、資產(chǎn)負(fù)債、投資收益分配、基金承擔(dān)的費用和業(yè)績報酬、可能存在的利益沖突情況以及可能影響投資者合法權(quán)益的其他重大信息,不得隱瞞或者提供虛假信息。信息披露規(guī)則由基金業(yè)協(xié)會另行制定。”
2.相關(guān)案例。
根據(jù)N公司（系私募基金管理人）與投資者簽訂的基金合同，N公司應(yīng)當(dāng)于每季度結(jié)束之日起10個工作日內(nèi)，完成季度報告，向基金委托人披露每季度基金投資運作的基本情況，應(yīng)當(dāng)于每個會計年度結(jié)束后3個月內(nèi)，完成年度報告，向基金委托人披露每年度基金投資運作的基本情況。但是，N公司常年不予披露基金運作信息，涉嫌違反《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十四條規(guī)定，經(jīng)當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局核查，決定對該公司采取責(zé)令改正的行政監(jiān)管措施。
（八）未能妥善保存相關(guān)記錄及資料
1.相關(guān)法律。
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十六條規(guī)定：“私募基金管理人、私募基金托管人及私募基金銷售機構(gòu)應(yīng)當(dāng)妥善保存私募基金投資決策、交易和投資者適當(dāng)性管理等方面的記錄及其他相關(guān)資料,保存期限自基金清算終止之日起不得少于10年。”
2.相關(guān)案例。
某地證監(jiān)局在現(xiàn)場檢查過程中，發(fā)現(xiàn)G公司前期發(fā)行的XX六號私募投資基金、XX十號私募基金等若干私募基金未保存投決會記錄、交易指令單等材料，公司解釋稱上述基金目前已經(jīng)清算結(jié)束，且由于時間久遠(yuǎn)，公司中途遷移過辦公地址，因此發(fā)生了丟失部分材料的情況。經(jīng)計算，該基金于2018年清算，距檢查日不足3年，涉嫌違反了《暫行辦法》第二十六、三十三條規(guī)定，當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局對該公司采取了出具警示函的行政監(jiān)管措施。
（九）管理人未及時更新協(xié)會信息
1.相關(guān)規(guī)定。
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條第一款規(guī)定：“私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定,及時填報并定期更新管理人及其從業(yè)人員的有關(guān)信息、所管理私募基金的投資運作情況和杠桿運用情況,保證所填報內(nèi)容真實、準(zhǔn)確、完整。發(fā)生重大事項的,應(yīng)當(dāng)在10個工作日內(nèi)向基金業(yè)協(xié)會報告。”
2.相關(guān)案例。
近期xx證監(jiān)局收到M公司原高管的舉報，反應(yīng)其已離職M公司多年，但是在基金業(yè)協(xié)會的公開信息中依然保留他在該公司的職位和信息，致使其無法在其他公司任職，他已向M公司反饋多次，但公司一直不予處理。經(jīng)約談，M公司承認(rèn)此人已離職，也多次收到關(guān)于此人要求變更協(xié)會信息的申請，但一直未予重視。xx證監(jiān)局依據(jù)《暫行辦法》第二十五、三十三條規(guī)定對M公司采取了責(zé)令改正的行政監(jiān)管措施，要求M公司及時變更高管信息。
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十六條第一、二款規(guī)定：“私募基金管理人自行銷售私募基金的,應(yīng)當(dāng)采取問卷調(diào)查等方式,對投資者的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力進(jìn)行評估,由投資者書面承諾符合合格投資者條件；應(yīng)當(dāng)制作風(fēng)險揭示書,由投資者簽字確認(rèn)。
私募基金管理人委托銷售機構(gòu)銷售私募基金的,私募基金銷售機構(gòu)應(yīng)當(dāng)采取前款規(guī)定的評估、確認(rèn)等措施。”
2.相關(guān)案例。
XX公司在募資過程中，為盡快完成合同簽訂和打款，其業(yè)務(wù)人員代投資者填寫了風(fēng)險調(diào)查問卷，之后該基金因到期未兌付被舉報，舉報人表示其沒有填寫過風(fēng)險調(diào)查問卷，后期經(jīng)多番調(diào)查和取證，XX公司最終表示未對其部分產(chǎn)品進(jìn)行投資者風(fēng)險識別和風(fēng)險承擔(dān)能力評估。xx證監(jiān)局依據(jù)《暫行辦法》第十六、三十三條規(guī)定對該公司采取了出具警示函的行政監(jiān)管措施。
一、投保提示
（一）不得濫用基金字樣
1.法條規(guī)定。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第三條：“未經(jīng)登記，任何單位或者個人不得使用“基金”或者“基金管理”字樣或者近似名稱進(jìn)行私募基金業(yè)務(wù)活動，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在名稱中標(biāo)明“私募基金”“私募基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資”字樣，并在經(jīng)營范圍中標(biāo)明“私募投資基金管理”“私募證券投資基金管理”“私募股權(quán)投資基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資基金管理”等體現(xiàn)受托管理私募基金特點的字樣。”
- 投保提示。
（二）不得違規(guī)投資或投向國家禁止或限制的項目
1.法條規(guī)定。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第八條：“私募基金管理人不得直接或者間接將私募基金財產(chǎn)用于下列投資活動：
（一） 借（存）貸、擔(dān)保、明股實債等非私募基金投資活動，但是私募基金以股權(quán)投資為目的，按照合同約定為被投企業(yè)提供1年期限以內(nèi)借款、擔(dān)保除外；
（二） 投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當(dāng)資產(chǎn)等類信貸資產(chǎn)、股權(quán)或其收（受）益權(quán)；
（三） 從事承擔(dān)無限責(zé)任的投資；
（四） 法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會禁止的其他投資活動。
私募基金有前款第（一）項規(guī)定行為的，借款或者擔(dān)保到期日不得晚于股權(quán)投資退出日，且借款或者擔(dān)保余額不得超過該私募基金實繳金額的20%；中國證監(jiān)會另有規(guī)定的除外。”
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第十條規(guī)定：“私募基金管理人管理的私募基金不得直接或者間接投資于國家禁止或者限制投資的項目，不符合國家產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)境保護(hù)政策、土地管理政策的項目，但證券市場投資除外。”
2.投保提示。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第八條和第十條旨在引導(dǎo)私募基金回歸證券投資、股權(quán)投資，重申投資活動“利益共享、風(fēng)險共擔(dān)”的本質(zhì)。嚴(yán)禁使用基金財產(chǎn)從事借（存）貸、擔(dān)保、明股實債等非私募基金投資活動，嚴(yán)禁投向類信貸資產(chǎn)或其收（受）益權(quán)，不得從事承擔(dān)無限責(zé)任的投資，不得從事國家禁止投資、限制投資以及不符合國家產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)保政策、土地管理政策的項目等。同時，遵從商業(yè)慣例，允許私募基金以股權(quán)投資為目的，為被投企業(yè)提供短期借款、擔(dān)保，借款或者擔(dān)保余額不得超過該私募基金實繳金額的 20%。
（三）不得開展沖突或無關(guān)業(yè)務(wù)
1.法條規(guī)定。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第四條：“私募基金管理人不得直接或者間接從事民間借貸、擔(dān)保、保理、典當(dāng)、融資租賃、網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介、眾籌、場外配資等任何與私募基金管理相沖突或者無關(guān)的業(yè)務(wù)，中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱中國證監(jiān)會）另有規(guī)定的除外。”
2.投保提示。
私募基金屬于高度專業(yè)化的行業(yè)，該行業(yè)不設(shè)行政審批，只需在基金業(yè)協(xié)會登記后即可展業(yè)，部分持牌金融機構(gòu)（如保理、典當(dāng)、融資租賃等）通過直接或間接設(shè)立私募基金管理人擴展自身業(yè)務(wù)，私募基金業(yè)務(wù)與其持牌業(yè)務(wù)存在沖突，易出現(xiàn)資產(chǎn)混同甚至發(fā)生基金資產(chǎn)挪用的情況；對于非牌照機構(gòu)（如場外配資、眾籌等機構(gòu)），私募基金業(yè)務(wù)雖與其開展的業(yè)務(wù)無關(guān)，但這些機構(gòu)將已在基金業(yè)協(xié)會登記作為噱頭，利用投資者為其開展其非法配資或者眾籌進(jìn)行歪曲宣傳，獲得投資者信任。目前基金業(yè)協(xié)會對開展此類業(yè)務(wù)的機構(gòu)申請登記管理人把控較嚴(yán)格，投資者遇到此類打著私募旗號開展其他金融業(yè)務(wù)的機構(gòu)請一定擦亮眼睛，核實其是否屬于登記的私募基金管理人。
- 相關(guān)案例
1.相關(guān)法條。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第五條規(guī)定：“私募基金管理人的出資人不得有代持、循環(huán)出資、交叉出資、層級過多、結(jié)構(gòu)復(fù)雜等情形，不得隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系或者將關(guān)聯(lián)關(guān)系非關(guān)聯(lián)化。”
2.相關(guān)案例。
Y公司系在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人，經(jīng)多層穿透后，該公司實控人為自然人，且旗下公司橫跨金融、影視、地產(chǎn)等多個領(lǐng)域，經(jīng)核查，Y公司發(fā)行的在基金業(yè)協(xié)會備案的私募基金不多且規(guī)模較小，但是與Y公司名稱近似的另一家Z公司卻發(fā)行了大量基金產(chǎn)品，其產(chǎn)品多投向了Y公司實控人旗下產(chǎn)業(yè)，經(jīng)工商查詢，Y公司與Z公司無任何股權(quán)關(guān)聯(lián)。不久后，Z公司發(fā)行的產(chǎn)品集中到期，且發(fā)生了延遲兌付的情況，當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局多次約談Z公司高管，但陪同前來的多是Y公司的相關(guān)負(fù)責(zé)人，具體回答證監(jiān)局問詢并提供相關(guān)材料的依然是Y公司。后經(jīng)了解，Z公司的高管均為Y公司實控人旗下其他公司員工，Z公司實際上是利用其私募基金管理人身份幫助Y公司實控人募集資金。
就Y公司股權(quán)層級過多、結(jié)構(gòu)復(fù)雜的事宜，當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局要求Y公司及時壓縮股權(quán)結(jié)構(gòu)，由原來的多層級變?yōu)橛蓪嵖厝酥苯涌毓桑煌瑫r，就Y、Z公司之間關(guān)聯(lián)關(guān)系非關(guān)聯(lián)化的情況，當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局表示將Y、Z公司按照關(guān)聯(lián)機構(gòu)看待，并要求Y、Z公司提供兩公司間業(yè)務(wù)往來與資金往來的相關(guān)材料以供進(jìn)一步核查。
（二）違規(guī)宣傳募集
1.相關(guān)法條。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第六條：“私募基金管理人、私募基金銷售機構(gòu)及其從業(yè)人員在私募基金募集過程中不得直接或者間接存在下列行為：
（一） 向《私募辦法》規(guī)定的合格投資者之外的單位、個人募集資金或者為投資者提供多人拼湊、資金借貸等滿足合格投資者要求的便利；
（二） 通過報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體，講座、報告會、分析會等方式，布告、傳單、短信、即時通訊工具、博客和電子郵件等載體，向不特定對象宣傳推介，但是通過設(shè)置特定對象確定程序的官網(wǎng)、客戶端等互聯(lián)網(wǎng)媒介向合格投資者進(jìn)行宣傳推介的情形除外；
（三） 口頭、書面或者通過短信、即時通訊工具等方式直接或者間接向投資者承諾保本保收益，包括投資本金不受損失、固定比例損失或者承諾最低收益等情形；
（四） 夸大、片面宣傳私募基金，包括使用安全、保本、零風(fēng)險、收益有保障、高收益、本金無憂等可能導(dǎo)致投資者不能準(zhǔn)確認(rèn)識私募基金風(fēng)險的表述，或者向投資者宣傳預(yù)期收益率、目標(biāo)收益率、基準(zhǔn)收益率等類似表述；
（五） 向投資者宣傳的私募基金投向與私募基金合同約定投向不符；
（六） 宣傳推介材料有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，包括未真實、準(zhǔn)確、完整披露私募基金交易結(jié)構(gòu)、各方主要權(quán)利義務(wù)、收益分配、費用安排、關(guān)聯(lián)交易、委托第三方機構(gòu)以及私募基金管理人的出資人、實際控制人等情況；
（七） 以登記備案、金融機構(gòu)托管、政府出資等名義為增信手段進(jìn)行誤導(dǎo)性宣傳推介；
（八） 委托不具有基金銷售業(yè)務(wù)資格的單位或者個人從事資金募集活動；
（九） 以從事資金募集活動為目的設(shè)立或者變相設(shè)立分支機構(gòu)；
（十） 法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會禁止的其他情形。
私募基金管理人的出資人、實際控制人、關(guān)聯(lián)方不得從事私募基金募集宣傳推介，不得從事或者變相從事前款所列行為。
私募基金募集完畢，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定到基金業(yè)協(xié)會履行備案手續(xù)。私募基金管理人不得管理未備案的私募基金。”
2.相關(guān)案例。
該案例中，私募基金管理人涉嫌非法集資。G公司系在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人，自2018年以來，公司通過其招募的業(yè)務(wù)人員以及在多地設(shè)立的分公司募集資金，其投資者中包含大量非合格投資者，主要通過拼單代持方式滿足私募基金100萬元的投資門檻，在其招募說明書中有關(guān)于“預(yù)期收益”“大股東回購”等暗示保本保收益字樣，其銷售人員甚至在與投資者的微信聊天中明確告知了G公司發(fā)行的私募基金產(chǎn)品收益率，除此之外還強調(diào)“管理人已在基金業(yè)協(xié)會備案，受證監(jiān)會監(jiān)管”“基金由XX券商/銀行托管”等字樣進(jìn)行誤導(dǎo)性宣傳推介。后期，該公司因大量基金產(chǎn)品到期未兌付而案發(fā)，經(jīng)XX證監(jiān)局調(diào)查，該公司通過各種關(guān)聯(lián)公司將所募資金匯集到實控人或?qū)嵖厝丝刂频娜舾摄y行賬戶，其資金流向并未按照募集說明以及基金合同中所約定的進(jìn)行投資，因此，XX證監(jiān)局以涉嫌集資詐騙罪將G公司涉嫌犯罪線索移送公安。
（三）投資者人數(shù)超過規(guī)定數(shù)量
1.相關(guān)法條。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第七條規(guī)定：“私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過《證券投資基金法》《公司法》《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。投資者轉(zhuǎn)讓基金份額的，受讓人應(yīng)當(dāng)為合格投資者且基金份額受讓后投資者人數(shù)應(yīng)當(dāng)符合本條規(guī)定。國務(wù)院金融監(jiān)督管理部門監(jiān)管的機構(gòu)依法發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品、合格境外機構(gòu)投資者、人民幣合格境外機構(gòu)投資者，視為《私募辦法》第十三條規(guī)定的合格投資者，不再穿透核查最終投資者。
任何單位和個人不得通過將私募基金份額或者其收（受）益權(quán)進(jìn)行拆分轉(zhuǎn)讓，或者通過為單一融資項目設(shè)立多只私募基金等方式，以變相突破合格投資者標(biāo)準(zhǔn)或投資者人數(shù)限制。”
2.相關(guān)案例。
某私募基金管理人A先后設(shè)立獨角獸1號、獨角獸2號等兩只合伙型私募基金，分別有47名和35名投資者，先后投向某非上市公司B的股權(quán)。兩只私募基金合計投資者82人，之后由于獨角獸1號中的2名投資者急于退出，因缺乏流動性，A公司遂又額外吸收了10名投資者受讓這2名投資者合計2000萬元的份額。
實踐中存在單個管理人發(fā)行多個結(jié)構(gòu)相同或相似、投資標(biāo)的完全相同的私募基金的情形，從而擴大募集資金規(guī)模。獨角獸1號、獨角獸2號將被合并計算投資者人數(shù)。除此之外，由于獨角獸1號中的2名投資者中途退出，管理人又緊急額外吸收了其他10名投資者受讓了2名投資者的份額，當(dāng)前無論是對于獨角獸1號而言，還是對于該投資標(biāo)的而言，其合計的投資者數(shù)量已超出合伙型私募基金50人上限，構(gòu)成違規(guī)。xx證監(jiān)局依據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十一條及三十八條規(guī)定，對A公司給予警告并處以3萬元罰款，對直接責(zé)任人員給予警告并處以3萬元罰款，對其他責(zé)任人員處以2萬元罰款。
（四）違規(guī)開展私募基金業(yè)務(wù)
1.相關(guān)規(guī)定。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第九條規(guī)定：“私募基金管理人及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務(wù)，不得有下列行為：
（一） 未對不同私募基金單獨管理、單獨建賬、單獨核算，將其固有財產(chǎn)、他人財產(chǎn)混同于私募基金財產(chǎn)，將不同私募基金財產(chǎn)混同運作，或者不公平對待不同私募基金財產(chǎn)；
（二） 使用私募基金管理人及其關(guān)聯(lián)方名義、賬戶代私募基金收付基金財產(chǎn)；
（三） 開展或者參與具有滾動發(fā)行、集合運作、期限錯配、分離定價等特征的資金池業(yè)務(wù)；
（四） 以套取私募基金財產(chǎn)為目的，使用私募基金財產(chǎn)直接或者間接投資于私募基金管理人、控股股東、實際控制人及其實際控制的企業(yè)或項目等自融行為；
（五） 不公平對待同一私募基金的不同投資者，損害投資者合法權(quán)益；
（六） 私募基金收益不與投資項目的資產(chǎn)、收益、風(fēng)險等情況掛鉤，包括不按照投資標(biāo)的實際經(jīng)營業(yè)績或者收益情況向投資者分紅、支付收益等；
（七） 直接或者間接侵占、挪用私募基金財產(chǎn)；
（八） 不按照合同約定進(jìn)行投資運作或者向投資者進(jìn)行信息披露；
（九） 利用私募基金財產(chǎn)或者職務(wù)之便，以向私募基金、私募基金投資標(biāo)的及其關(guān)聯(lián)方收取咨詢費、手續(xù)費、財務(wù)顧問費等名義，為自身或者投資者以外的人牟取非法利益、進(jìn)行利益輸送；
（十） 泄露因職務(wù)便利獲取的未公開信息、利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關(guān)的交易活動；
（十一） 從事內(nèi)幕交易、操縱證券期貨市場及其他不正當(dāng)交易活動；
（十二） 玩忽職守，不按照監(jiān)管規(guī)定或者合同約定履行職責(zé)；
（十三） 法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會禁止的其他行為。
私募基金管理人的出資人和實際控制人，私募基金托管人、私募基金銷售機構(gòu)及其他私募基金服務(wù)機構(gòu)及其出資人、實際控制人，不得有前款所列行為或者為前款行為提供便利。”
2.相關(guān)案例。
D公司是在基金業(yè)協(xié)會登記的私募股權(quán)投資基金管理人，自2018年以來，累計向上千名自然人投資者募資30余億元，在其募集說明書中說明其投向影視、學(xué)?；蛘叨壥袌?，在其前期良好的兌付率下，吸引了大量投資者投資，自2020年新冠疫情以來，公司所投資的項目出現(xiàn)了延遲兌付，某地證監(jiān)局收到大量關(guān)于該公司的舉報，經(jīng)調(diào)查，該公司將其發(fā)行的幾十只私募基金所募資金集中匯入四個固定的銀行賬戶（違反上述第一項），然后按照公司需要將資金從前述銀行賬戶匯入不同的項目或企業(yè)，至此已不是按照募集說明書或基金合同所約定的方式進(jìn)行投資，存在挪用的情況（違反上述第七項），部分資金甚至直接流入了公司實控人所控制的企業(yè)或項目（違反上述第四項），這些企業(yè)或項目會從獲得的資金中以咨詢費的形式返還一部分給D公司（違反上述第九項）。一直以來，某些項目回款后，將按照原路徑返回四個固定賬戶，然后由這四個賬戶平均分配受益，向投資者進(jìn)行分紅，完全不按照所投資的具體項目分紅情況進(jìn)行分配（違反上述第六項），在此期間，公司從未向投資者披露過基金的投資情況（違反上述第八項）。至2019年底新冠疫情爆發(fā)，由于無法按約定進(jìn)行分紅和退出，公司大量聘用銷售人員開展銷售活動，讓新進(jìn)入的投資者受讓已到期投資者的基金份額，存在募新還舊的行為（違反上述第三項），自延期兌付爆發(fā)以來，大量維權(quán)投資者上門維權(quán)，因部分人員存在過激言辭和行為，公司對上述個人降低了兌付率并延遲了兌付時間（違反上述第五項）。
上述行為同時違反了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條第一、二、四、六項以及《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運作管理暫行規(guī)定》第九條有關(guān)規(guī)定，當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局依據(jù)《暫行辦法》第三十八條規(guī)定對該公司對該公司給予警告并處以3萬元罰款，對直接責(zé)任人員給予警告并處以3萬元罰款，對其他責(zé)任人員處以2萬元罰款。
（五）不得從事?lián)p害私募基金財產(chǎn)或者投資者利益的關(guān)聯(lián)交易等投資活動
1.相關(guān)規(guī)定。
《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第十一條規(guī)定：“私募基金管理人不得從事?lián)p害私募基金財產(chǎn)或者投資者利益的關(guān)聯(lián)交易等投資活動。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)建立健全關(guān)聯(lián)交易管理制度，對關(guān)聯(lián)交易定價方法、交易審批程序等進(jìn)行規(guī)范。使用私募基金財產(chǎn)與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行交易的，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會的規(guī)定和私募基金合同約定，防范利益沖突，投資前應(yīng)當(dāng)取得全體投資者或者投資者認(rèn)可的決策機制決策同意，投資后應(yīng)當(dāng)及時向投資者充分披露信息。”
2.相關(guān)案例。
在案例（四）中，D公司未經(jīng)全體投資者同意，也未經(jīng)任何投資者認(rèn)可的決策機制決策同意，擅自將匯集的資金投向該公司實控人控制的其他企業(yè)或項目，這些企業(yè)或項目從獲得的資金中以咨詢費方式返還給了D公司，此行為損害了投資者的利益。當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局以《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條第六項關(guān)于“不得從事?lián)p害基金財產(chǎn)和投資者利益的投資活動”的規(guī)定對公司采取了責(zé)令改正的行政監(jiān)管措施。
（六）基金未備案
1.相關(guān)規(guī)定。
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第八條規(guī)定：“各類私募基金募集完畢,私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定,辦理基金備案手續(xù),報送以下基本信息:····”
2.相關(guān)案例。
該案例涉及非法集資。P公司系在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人，該公司發(fā)行大量未備案私募基金，其主要運作模式為：提前設(shè)立有限合伙并開立多個銀行賬戶，將這些銀行賬戶作為募資平臺進(jìn)行募資，為掩人耳目，P公司對上述合伙進(jìn)行包裝，以投資證券、影視等項目吸引投資者進(jìn)行投資。經(jīng)查證，所有有限合伙均未在基金業(yè)協(xié)會進(jìn)行備案。目前該公司已因違反《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第八條規(guī)定被XX證監(jiān)局采取行政監(jiān)管措施，同時就其涉嫌非法集資事宜向當(dāng)?shù)毓膊块T進(jìn)行移送。
（七）管理人未按照基金合同約定向投資者進(jìn)行信息披露
1.相關(guān)規(guī)定。
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十四條規(guī)定：“私募基金管理人、私募基金托管人應(yīng)當(dāng)按照合同約定,如實向投資者披露基金投資、資產(chǎn)負(fù)債、投資收益分配、基金承擔(dān)的費用和業(yè)績報酬、可能存在的利益沖突情況以及可能影響投資者合法權(quán)益的其他重大信息,不得隱瞞或者提供虛假信息。信息披露規(guī)則由基金業(yè)協(xié)會另行制定。”
2.相關(guān)案例。
根據(jù)N公司（系私募基金管理人）與投資者簽訂的基金合同，N公司應(yīng)當(dāng)于每季度結(jié)束之日起10個工作日內(nèi)，完成季度報告，向基金委托人披露每季度基金投資運作的基本情況，應(yīng)當(dāng)于每個會計年度結(jié)束后3個月內(nèi)，完成年度報告，向基金委托人披露每年度基金投資運作的基本情況。但是，N公司常年不予披露基金運作信息，涉嫌違反《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十四條規(guī)定，經(jīng)當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局核查，決定對該公司采取責(zé)令改正的行政監(jiān)管措施。
（八）未能妥善保存相關(guān)記錄及資料
1.相關(guān)法律。
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十六條規(guī)定：“私募基金管理人、私募基金托管人及私募基金銷售機構(gòu)應(yīng)當(dāng)妥善保存私募基金投資決策、交易和投資者適當(dāng)性管理等方面的記錄及其他相關(guān)資料,保存期限自基金清算終止之日起不得少于10年。”
2.相關(guān)案例。
某地證監(jiān)局在現(xiàn)場檢查過程中，發(fā)現(xiàn)G公司前期發(fā)行的XX六號私募投資基金、XX十號私募基金等若干私募基金未保存投決會記錄、交易指令單等材料，公司解釋稱上述基金目前已經(jīng)清算結(jié)束，且由于時間久遠(yuǎn)，公司中途遷移過辦公地址，因此發(fā)生了丟失部分材料的情況。經(jīng)計算，該基金于2018年清算，距檢查日不足3年，涉嫌違反了《暫行辦法》第二十六、三十三條規(guī)定，當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局對該公司采取了出具警示函的行政監(jiān)管措施。
（九）管理人未及時更新協(xié)會信息
1.相關(guān)規(guī)定。
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條第一款規(guī)定：“私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定,及時填報并定期更新管理人及其從業(yè)人員的有關(guān)信息、所管理私募基金的投資運作情況和杠桿運用情況,保證所填報內(nèi)容真實、準(zhǔn)確、完整。發(fā)生重大事項的,應(yīng)當(dāng)在10個工作日內(nèi)向基金業(yè)協(xié)會報告。”
2.相關(guān)案例。
近期xx證監(jiān)局收到M公司原高管的舉報，反應(yīng)其已離職M公司多年，但是在基金業(yè)協(xié)會的公開信息中依然保留他在該公司的職位和信息，致使其無法在其他公司任職，他已向M公司反饋多次，但公司一直不予處理。經(jīng)約談，M公司承認(rèn)此人已離職，也多次收到關(guān)于此人要求變更協(xié)會信息的申請，但一直未予重視。xx證監(jiān)局依據(jù)《暫行辦法》第二十五、三十三條規(guī)定對M公司采取了責(zé)令改正的行政監(jiān)管措施，要求M公司及時變更高管信息。
- 未采取調(diào)查問卷方式對投資者風(fēng)險識別和風(fēng)險承擔(dān)能力進(jìn)行評估
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十六條第一、二款規(guī)定：“私募基金管理人自行銷售私募基金的,應(yīng)當(dāng)采取問卷調(diào)查等方式,對投資者的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力進(jìn)行評估,由投資者書面承諾符合合格投資者條件；應(yīng)當(dāng)制作風(fēng)險揭示書,由投資者簽字確認(rèn)。
私募基金管理人委托銷售機構(gòu)銷售私募基金的,私募基金銷售機構(gòu)應(yīng)當(dāng)采取前款規(guī)定的評估、確認(rèn)等措施。”
2.相關(guān)案例。
XX公司在募資過程中，為盡快完成合同簽訂和打款，其業(yè)務(wù)人員代投資者填寫了風(fēng)險調(diào)查問卷，之后該基金因到期未兌付被舉報，舉報人表示其沒有填寫過風(fēng)險調(diào)查問卷，后期經(jīng)多番調(diào)查和取證，XX公司最終表示未對其部分產(chǎn)品進(jìn)行投資者風(fēng)險識別和風(fēng)險承擔(dān)能力評估。xx證監(jiān)局依據(jù)《暫行辦法》第十六、三十三條規(guī)定對該公司采取了出具警示函的行政監(jiān)管措施。
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